我國國有企業(yè)法定代表人合理行使職權(quán)的法律規(guī)制.pdf

1、我國國有公司的股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理班子的公司治理結(jié)構(gòu)是從原來的廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制改革而來，廠長（經(jīng)理）的權(quán)力相當(dāng)于現(xiàn)在公司董事會和經(jīng)理的權(quán)力，如果該企業(yè)的主管機(jī)構(gòu)管理缺位，廠長（經(jīng)理）甚至還行使股東會的權(quán)力，成為名副其實(shí)的“一把手”、“一霸手”。雖然我國現(xiàn)在的國有公司公司治理在理論上對股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理班子的職權(quán)規(guī)定得比較明確;但我國現(xiàn)行的不少法律法規(guī)規(guī)定法定代表人須承擔(dān)不少的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，不少公司的法定代表人在公司中一言

2、九鼎的地位沒有改變，這就為法定代表人濫用職權(quán)提供了環(huán)境。
　　目前法定代表人濫用職權(quán)的種類有:重大決策不經(jīng)過公司董事會審議，而是由個人“拍板”，導(dǎo)致公司造成巨大損失。法定代表人貪污公司資產(chǎn)或者接受賄賂造成公司巨大損失。法定代表人侵占公司資金。法定代表人經(jīng)營公司同類業(yè)務(wù)或上下游業(yè)務(wù)進(jìn)行利益輸送等情形。
　　本論文分析了法定代表人濫用職權(quán)的原因，主要有所有者虛置，沒有有效發(fā)揮股東在公司治理中的作用。我國千百年來形成的個人威權(quán)主義

3、思想在公司治理中的反映。我國的法律法規(guī)和各公司的章程對公司董事會、經(jīng)理層、法定代表人的職責(zé)授權(quán)不清晰，使得法定代表人常常越俎代庖行使董事會及經(jīng)理班子的職權(quán)成為可能。責(zé)任和權(quán)利對等的結(jié)果。
　　在深入分析原因的基礎(chǔ)上，提出了規(guī)制法定代表人合理行使職權(quán)的建議，主要包括，一是通過對國有公司的清產(chǎn)核資等工作，賦予我國公民國有公司股東身份，結(jié)束股東缺位的情況，通過在網(wǎng)絡(luò)上公開財(cái)務(wù)報(bào)表、法定代表人電視上接受公民的質(zhì)詢等形式，讓公民發(fā)揮股東的監(jiān)

4、督權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、決策權(quán)監(jiān)督法定代表人合理行權(quán)。二是加強(qiáng)董事會建設(shè)，強(qiáng)化董事會的決策和監(jiān)督職能。董事是否有足夠的經(jīng)營管理和決策判斷的能力是董事會良好運(yùn)作的前提，公司應(yīng)提供董事具備必要履職能力的培訓(xùn)。選優(yōu)配強(qiáng)公司董事。要強(qiáng)化董事失職的民事和刑事責(zé)任追究。通過增加外部董事和獨(dú)立董事的比例，減少內(nèi)部人控制現(xiàn)象，遏制法定代表人濫用職權(quán)。設(shè)立好董事會的專門委員會，切實(shí)做好董事會的參謀助手。制訂嚴(yán)格科學(xué)的董事會會議規(guī)則和會議程序。三是重新考慮董事長兼任

5、法定代表人的合適性。鑒于法定代表人對內(nèi)對外的職務(wù)行為都是公司日常經(jīng)營所需要的，而日常經(jīng)營是經(jīng)理班子的事情，按《公司法》的規(guī)定，是經(jīng)理的職責(zé)。本文認(rèn)為，設(shè)立董事會的國有公司由總經(jīng)理兼任公司的法定代表人更為合適。董事長主要負(fù)責(zé)公司的戰(zhàn)略和如何監(jiān)督公司董事會決議的順利實(shí)施，主要包括公司的戰(zhàn)略發(fā)展、向公司員工和外界描繪公司前景（愿景）、尋找公司發(fā)展發(fā)需要的人才、加強(qiáng)對公司經(jīng)理班子落實(shí)公司董事會通過的各項(xiàng)決策等工作。四是強(qiáng)化公司經(jīng)營班子的建設(shè)，形