晚清法律移植之殤——以家族法變遷為視角.pdf

1、學(xué)校代碼：10126分類號(hào)：——論文題目學(xué)號(hào)：31304001編號(hào)：——晚清法律移植之殤——以家族法變遷為視角學(xué)院：法學(xué)院專業(yè)：法學(xué)研究方向：法學(xué)理論姓名：于升江指導(dǎo)教師：程延軍副教授2016年6月12日摘要中國(guó)傳統(tǒng)的家族制度內(nèi)容豐富，博大精深。作為中華法系獨(dú)有特征的家族法在維護(hù)傳統(tǒng)禮制等社會(huì)秩序方面發(fā)揮著重要的基礎(chǔ)性作用。迨至清朝末年西法東漸，尤其是隨著自由、民主等異于家族倫理的觀念開(kāi)始在中國(guó)傳播，清廷為挽救內(nèi)憂外患的危局，遂向西方尋

2、求救國(guó)之道，沈家本等人主持的晚清修律由此拉開(kāi)序幕，也是中國(guó)第一次大規(guī)模的移植西方法律的開(kāi)始，家族法制度也成為修律意欲革除(變革)的主要對(duì)象，在家族法被移出國(guó)家成文法后，家族法作為習(xí)慣法，以其歷史的慣性仍然在社會(huì)中保有一定的法律效力。清末的法律移植對(duì)于中國(guó)社會(huì)有著諸多積極而深刻的影響，使得中國(guó)法制朝著近代化進(jìn)發(fā)，然而這并未能使中國(guó)社會(huì)真正地通向法治，法律移植的目的、所采取的方法和理念、家族倫理本位的傳統(tǒng)法律精神以及當(dāng)時(shí)中國(guó)社會(huì)的情勢(shì)都使得

3、這場(chǎng)法律移植伴隨著王朝覆滅以失敗而告終，留給后人無(wú)盡的遺憾和反思。在觀念的移植方面，西方法治的核心個(gè)人本位的立法精神并未確立，傳統(tǒng)的禮制秩序被打破，家國(guó)危亡之際，國(guó)家主義乘機(jī)膨脹，對(duì)后世影響更為深遠(yuǎn)，更加確立了對(duì)個(gè)人主義的優(yōu)勢(shì)；移植而來(lái)的法律文本，先進(jìn)的制度設(shè)計(jì)與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)了背離，移植來(lái)的法律難以適應(yīng)即本土化異常艱難，而傳統(tǒng)的法律則被擠壓到更為狹窄偏僻的時(shí)空中去，使傳統(tǒng)的法律不得不面對(duì)這樣一種尷尬：與新法相比，它被貼以有違時(shí)代、落