邊沁與奧斯丁：功利主義的兩種面相——以英國法的現(xiàn)代化問題為切入點.pdf

1、英國是一個有著悠久普通法傳統(tǒng)的國家，這一傳統(tǒng)的形成有其深厚的歷史基礎，并因之可以代表特殊的英國傳統(tǒng)政制。但自近代以來，隨著現(xiàn)代工商業(yè)的迅猛發(fā)展，普通法自身的固有弊端也前所未有地凸現(xiàn)出來：其一，判例紛繁蕪雜，難以體系化地為人們所學習和適用；其二，對時代缺乏敏感，難以應對社會環(huán)境和政治環(huán)境的變化。在任何國家和任何時代，都必然存在兩種對待現(xiàn)有政制弊端的態(tài)度：或是革命，或是改良。在英國法的現(xiàn)代化問題上，就必然也存在兩種截然相反的態(tài)度：激進改革，

2、或者漸進改良。 本文從英國法的歷史基礎談起，旨在凸現(xiàn)英國法在近代以來所面臨的問題，從而梳理一個英國法學的近代演化的知識譜系?？驴?、霍布斯、布菜克斯通、邊沁、密爾、奧斯丁都是這一譜系的重要人物。但本文的主要落腳點放在邊沁與奧斯丁的關系之上，其原因就在于，這兩個看似同屬功利主義傳統(tǒng)的著名作者，其實恰好對應了前述的兩種態(tài)度：如果說邊沁是主張法典化的激進立法主義者，那么奧斯丁則是主張對公民進行現(xiàn)代政治科學教育的改良主義者。 本文

3、分為三個部分： 在第一部分中，本文著重考察了英國普通法的悠久歷史傳統(tǒng)，認為正是諾曼征服到大憲章期間的英國封建化造就了獨具特色的普通法，這種以司法技術理性為基礎的法律傳統(tǒng)也支撐了后來英國政治權力的制衡原則，從而被視為英國的自由傳統(tǒng)的象征。但自近代以來，社會環(huán)境和政治環(huán)境的急劇變化，使得普通法的一些弊端前所未有地凸現(xiàn)出來，其現(xiàn)實適用和法律教育都呈現(xiàn)出很大的困境。這樣，為普通法的辯護就有其內在必要性，柯克對普通法判例的精心匯編和對普通

4、法的“理性化”維護，就是其體現(xiàn)。而霍布斯對柯克的批評，則是第一次從自然理性方面向普通法的歷史基礎進行了全方位的挑戰(zhàn)。本部分所要著力介紹的，正是邊沁與奧斯丁所共同面臨的“歷史語境”，兩者的差異來源對問題的不同解答路徑。 在第二部分中，本文介紹了邊沁的法學思想、問題意識和基本立場。面對英國法的現(xiàn)代化問題，邊沁選擇了一條舍棄普通法，致力于法典化的道路。邊沁的著作以批判開始，其《政府片論》矛頭直指布萊克斯通的保守。他認為，布萊克斯通利用

5、羅馬法概念體系來為普通法辯護，雖然可以有助于解決判例匯編這些技術問題，但是卻解決不了根本問題，那就是，人們的自然理性如何能夠認識這些歷史久遠的法律，如何能夠與我們的現(xiàn)代生活相配合?而批判之后的理性建構則見于《道德與立法原理導論》。在這部著作中，邊沁詳細闡述了他所謂的“功利原理”，并提出了一套計算快樂與痛苦的方法，并最終劃分了刑法的界限，給出了法律的一般分類。邊沁也接續(xù)了貝卡利亞的立法改革傳統(tǒng)，開始著手法典編纂的工作。 在第三部分

6、中，本文梳理了奧斯丁將實證法研究科學化的努力，并探究這種努力的最終目的所在。奧斯丁選擇了一條與邊沁的激進立法態(tài)度截然相反的道路，認為最主要的任務不是激進改革，而是民眾的現(xiàn)代政治科學教育。奧斯丁選擇從對法律的科學認識入手，教導人們如何真正面對政治現(xiàn)象。奧斯丁選擇了功利主義理論，但卻只是為其現(xiàn)實目的服務的。奧斯丁并不執(zhí)意改革普通法的缺陷，而是將這一任務交給主權者，主權者甚至可以通過法官造法，來達到將普通法轉化為實在法的目的。他將功利主義與神