論國際商事仲裁中的意思自治原則.pdf

1、當(dāng)事人意思自治原則已成為國際商事仲裁中的首要原則，依據(jù)當(dāng)事人意思自治原則決定仲裁適用的法律，已得到國際社會的廣泛接受。雖然如此，在國際商事仲裁中意思自治原則的運用方面，仍有諸多問題需要研究、探討，比如：仲裁協(xié)議的形式認(rèn)定問題、網(wǎng)上仲裁中意思自治原則運用的有關(guān)問題等等。本文采用比較考察、綜合研究等方法，首先介紹了當(dāng)事人意思自治原則的溯源、發(fā)展及其在國際商事仲裁中的重要地位，即意思自治原則是國際商事仲裁的靈魂。接著本文主要闡述了國際商事仲裁

2、法律適用中意思自治原則的體現(xiàn)，其中包括國際商事仲裁立法中對于當(dāng)事人意思自治原則的承認(rèn)、保護(hù)及所作的適當(dāng)限制，其中的承認(rèn)與保護(hù)即意思自治原則分別在國際商事仲裁協(xié)議法律適用中、實體法適用中及程序法適用中的種種體現(xiàn)，同時闡述了國際商事仲裁中對意思自治原則所作的限制，即強制性規(guī)定和公共政策對意思自治的限制。 在此基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)代社會經(jīng)濟一體化、網(wǎng)絡(luò)全球化的大趨勢，本文著重研究了現(xiàn)代社會仲裁的另一形式--網(wǎng)上仲裁，對網(wǎng)上仲裁協(xié)議的形式、網(wǎng)

3、上仲裁的范圍、網(wǎng)上仲裁地的確定等方面意思自治原則的運用問題，進(jìn)行了分析、闡述。根據(jù)仲裁協(xié)議的合同性質(zhì)、合同形式的有關(guān)理論及聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會1996年制訂的《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定，網(wǎng)上仲裁協(xié)議屬于書面形式，符合1958年《紐約公約》對于有書面形式的要求；對于網(wǎng)上仲裁范圍的確定，也應(yīng)尊重當(dāng)事人意思自治，在不違背強制性規(guī)定和公共政策對意思自治的限制的前提下，無須對網(wǎng)上仲裁的范圍作機械的限制；另外，就傳統(tǒng)的國際商事仲裁而言，仲裁地是一個

4、極其重要的連接因素，在確定仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法、仲裁程序法及仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行或撤銷等方面有重要作用，而對于網(wǎng)上仲裁地的確定，應(yīng)允許約定一個“假定仲裁地”。但同時，對約定進(jìn)行限制，應(yīng)依據(jù)最密切聯(lián)系原則從諸多與仲裁有關(guān)的場所(如常設(shè)仲裁機構(gòu)所在地，爭議標(biāo)的所在地，當(dāng)事人的住所地、慣常居所所在地，營業(yè)地及國籍國等)中選擇一個，假定該地為仲裁地。綜上，在立法方面，各國應(yīng)針對網(wǎng)上仲裁的特點，在傳統(tǒng)仲裁法的基礎(chǔ)上，完善國內(nèi)仲裁制度；同時，對于一些國際

5、公約，應(yīng)大膽的提出修改的意見，在做好公約內(nèi)容銜接的基礎(chǔ)上，完善其網(wǎng)上仲裁的有關(guān)規(guī)定。 最后本文簡要提出了完善我國仲裁法中的意思自治原則的建議，即我國仲裁法應(yīng)承認(rèn)默示仲裁協(xié)議，并應(yīng)結(jié)合我國國際商事仲裁的實踐，借鑒世界上其他國家和有關(guān)國際公約先進(jìn)的仲裁制度和法律，以當(dāng)事人“意思自治”原則為優(yōu)先，建立一套包括國家商事仲裁協(xié)議法律適用、實體法適用、程序法適用在內(nèi)的全面、系統(tǒng)的國際商事仲裁法律體系，并積極研究網(wǎng)上仲裁，制定相關(guān)立法，使網(wǎng)上