WTO服務原產地規(guī)則研究——兼評中國服務原產地規(guī)則與策略取向.pdf

1、本文對WTO服務原產地規(guī)則進行了研究。服務原產地規(guī)則,是指用于判斷服務來源的標準,既包括實體規(guī)范也包含程序規(guī)范。服務原產地規(guī)則是國際服務貿易法律制度的一項重要問題,建構公平合理的服務原產地規(guī)則對于國際經濟法學尤其是國際服務貿易法研究具有重要的、基礎性價值。同時,服務原產地規(guī)則是各種矛盾與沖突的集中體現。然而,國內外尚罕有系統(tǒng)研究服務原產地規(guī)則者,服務原產地規(guī)則尚未引起學界足夠重視。通過探討服務原產地規(guī)則的基本理論及其現實矛盾與化解,研究

2、宏觀意義世界貿易組織(以下簡稱“WTO”)制度協(xié)調與微觀意義的制度填充,對于我國服務原產地規(guī)則的完善與有效運行具有十分重要的意義。
　　本文共分為五章,以問題意識貫穿全文。第一章提出問題,展開國際服務貿易法與服務原產地規(guī)則的基本理論分析,如服務定義、服務分類、服務、貨物與技術比較評價;《服務貿易總協(xié)定》(以下簡稱“GATS”)與1994年《關稅與貿易總協(xié)定》(以下簡稱“GATT1994”)比較研究、原產地規(guī)則定義、性質、類型與運用

3、、原產地規(guī)則的經濟學分析、服務原產地規(guī)則的意義、服務與貨物原產地規(guī)則比較評價、WTO框架下服務原產地認定的法律與事實問題之爭等,最終指出文章的研究問題在于WTO服務原產地規(guī)則是否存在缺陷?若存缺陷,如何應對?問題解答過程中,文章將以WTO專家組或上訴機構現有或未來可能立場為主要視角。第二章對問題加以分析,分別探討WTO服務原產地規(guī)則文本分析、WTO服務原產地規(guī)則實證分析、WTO服務原產地規(guī)則的難題與困境。爾后,第三章則屬于問題的解決,對

4、服務原產地規(guī)則的重點與難點——“擁有或控制要求”進行了專門解釋,著重分析商業(yè)存在模式下分散或平均股權結構的法人服務商、多家服務商共同提供服務、服務外包情形下的服務原產地認定。該部分對GATS解釋實證研究加以進一步分析,并運用通常解釋規(guī)則與補充解釋方法解釋GATS服務原產地規(guī)則,進而提出與論證了實質投入標準。第四章針對中國服務原產地規(guī)則的若干問題進行了初步探討,提出了對策建議。第五章總結提煉了全文結論。
　　WTO在服務原產地規(guī)則方

5、面作出了首創(chuàng)性與探索性嘗試,這一努力集中體現于GATS之中,WTO服務原產地規(guī)則大大降低了不同規(guī)則間的差異,有利于提高服務原產地的可預測性與規(guī)則穩(wěn)定性,推進貿易發(fā)展。鑒于WTO在國際貿易體系中占有的重要地位及其規(guī)則所具有的拘束力,本文著重關注GATS采納的服務原產地認定標準。研究將建立于對服務原產地規(guī)則相關一系列重要問題分析的基礎之上?？疾斓膶ο蟀ǖ幌抻诜赵a地規(guī)則的基礎理論、WTO服務原產地規(guī)則與實踐發(fā)展及走向、歐盟、北美自由貿

6、易區(qū)(以下簡稱“NAFTA”)等服務原產地判定標準、中國服務原產地規(guī)則與實踐。本文主要運用法學的概念框架和方法論解答以下問題:GATS服務原產地規(guī)則是否存在缺陷?如果存在缺陷,應當如何解決？在理論方法上，文章在以法學分析為主的基礎上吸收了經濟學的某些研究范式,注重綜合運用經濟法、國際經濟法、國際私法、國際公法、博弈論、比較優(yōu)勢理論等多種理論,以大量語義研究、案例實證分析、比較研究、歷史分析等各類研究方法,探討WTO服務原產地規(guī)則是否存在

7、缺陷這一問題,并就缺陷解決與我國服務原產地規(guī)則完善提出建議。就語義研究方法而言,GATS服務原產地規(guī)則含義闡述與解釋時,首先有賴于對規(guī)范文本的解讀,依據包括《維也納條約法公約》等國際法條約解釋規(guī)則,對規(guī)范加以解讀。
　　對于成案分析方法,WTO規(guī)則未明文確立英美法系典型判例法或案例法制度,屬于大陸法系的WTO成員內部并未采用判例法,然而WTO爭端解決報告中專家組與上訴機構所作司法解釋事實對此后實踐起到類似先例作用,為此后裁判者所遵

8、循。上述過程表現出WTO法對爭端解決實踐的“路徑依賴”。WTO服務原產地規(guī)則解釋是GATS規(guī)則解釋之縮影。在服務原產地規(guī)則案例研究方面,文中不但緊密結合墨西哥電信案、美國博彩案、第三次歐共體香蕉案、加拿大汽車案等GATS相關成案,而且就研究所需的加拿大期刊案、加拿大省級市場局部分酒精飲料進口批發(fā)及銷售措施案、美國影響酒類及啤酒飲料若干措施案、泰國香煙進口限制與國內稅收若干限制案、GATT改錐案等一系列WTO、GATT、歐盟典型成案展開實

9、證分析。歷史研究方法上，WTO服務原產地規(guī)則與實踐分析難以脫離烏拉圭回合服務貿易談判進程。文章結合GATT秘書處《原產地規(guī)則與服務:概念問題》、《服務部門分類清單》、《服務貿易初始承諾列表:解釋說明》等談判文件探究WTO規(guī)則形成歷程與制定者意圖,加深規(guī)則系統(tǒng)理解。
　　本文在國際與區(qū)域層面,高度重視對WTO、NAFTA、歐共體等主要規(guī)則分析,這包括《歐共體條約》、歐盟《服務指令》、《解決國家與他國國民間投資爭端公約》、《多邊擔保投

10、資機構公約》、《美加貿易協(xié)定》、中國-東盟《服務貿易協(xié)議》等相關規(guī)則。在WTO框架下,比較《WTO協(xié)定》、《原產地規(guī)則協(xié)定》、《服務貿易總協(xié)定》、《關稅與貿易總協(xié)定》等法律文件關聯部分,充分運用《關于爭端解決規(guī)則和程序的諒解協(xié)定》、《維也納條約法公約》等規(guī)則。在國內法上，著重對我國內地與香港/澳門《關于建立更緊密經貿關系的安排》(以下簡稱“CEPA”)、《民法通則》、《公司法》、《對外合作開采海洋石油資源條例》、《外資金融機構管理條例》

11、、《外國公司船舶運輸收入征稅辦法》等有關規(guī)則加以分析。
　　本文通過對WTO服務原產地規(guī)則及實踐之分析考察,得出以下主要結論：⑴GATS服務原產地規(guī)則暴露出若干內在缺陷,尤其是商業(yè)存在模式下法人服務提供者具有平均或者分散股權結構、數家服務商共同提供服務、服務外包時,GATS服務原產地規(guī)則難以認定服務真實原產地。⑵服務原產地規(guī)則缺陷宜通過規(guī)則解釋加以解決。理論而言,GATS服務原產地規(guī)則之不足既可通過條文修改,也能借助公約解釋途徑加

12、以解決。然而,鑒于WTO談判所涉眾多成員立場不一,短期內GATS條文修改的實踐操作難度大,可行性偏小,且條文修改前缺陷亟需解決,規(guī)則解釋因而更為適宜。⑶以增值標準為基礎的實質投入標準不失為GATS服務原產地規(guī)則的一項重要補充解釋方法。運用通常解釋規(guī)則后,GATS服務原產地認定者仍難以判定具有平均或分散持股結構法人服務商、多家不同服務商共同提供服務、服務外包情形下服務國籍認定問題,因此有待運用補充解釋方法對GATS服務原產地規(guī)則加以解釋。

13、然而,分析條約準備工作與締約情況后,GATS服務原產地規(guī)則依然意義不明。實質投入標準不失為GATS服務原產地規(guī)則的一種重要補充解釋方法,其在WTO談判文件中已有所體現。若配以相關舉證責任、事先裁定、原產地辨別與事先裁定審查與上訴、商業(yè)秘密保護等制度,它有利于破解商業(yè)存在模式下具有平均或分散股權結構的法人提供服務、多家不同來源服務商共同提供服務、服務外包等情形服務原產地認定難題,探求服務真實原產地,促進服務貿易健康發(fā)展。
　　本文在

14、GATS服務原產地規(guī)則分析基礎上，進而選取CEPA、中國-東盟《服務貿易協(xié)議》以及我國外國法人認可與管制規(guī)則為典型代表,對我國現行服務原產地規(guī)則進行了較深入全面的分析。就CEPA服務原產地規(guī)則而言,分析結論表明規(guī)則整體合理,尤其在實質性商業(yè)經營界定方面作出了有益嘗試,但至少在以下七個方面有待厘清與完善:非成員的服務商能否享受CEPA利益;CEPA“實質性商業(yè)經營”與GATS“實質性業(yè)務活動”之關系;服務來源地、服務貿易、服務提供方式的認

15、定;同時向母公司及其他客戶提供服務之法人形態(tài)香港服務商可否享受利益;實質性商業(yè)經營期間虧損的香港服務商可否獲得優(yōu)惠待遇;服務原產地規(guī)則的邏輯性與連續(xù)性有待提高;包括細化內地服務提供者來源認定標準等其他方面。我國服務產業(yè)與服務貿易進出口尚存不少問題。在研究我國國情與借鑒其他國家地區(qū)經驗基礎上，本文繼續(xù)對中國服務原產地規(guī)則策略加以探討,分析了我國服務原產地規(guī)則應當考慮的因素、標準、以及我國在雙邊、區(qū)域與多邊貿易協(xié)定中的服務原產地規(guī)則策略選擇