草原法的文化闡釋——《蒙古—衛(wèi)拉特法典》和衛(wèi)拉特法研究.pdf

1、選題的目的。整合中華法系的法律資源是寫作本論文的理論性目的之一。我們還想以“深度描述”的“新民族志”手法建構(gòu)法律人類學(xué)的理論框架。原創(chuàng)性地闡釋衛(wèi)拉特法是為了復(fù)原歷史，發(fā)現(xiàn)衛(wèi)拉特法背后的意義體系。本論文的應(yīng)用性目的是：挖掘地方性法律符號的咨詢價值，了解近代游牧固有法的人生態(tài)度，探索游牧法律文本對其社會秩序、公平正義、法律權(quán)威的規(guī)范功能。我們希冀能夠?qū)男l(wèi)拉特法中萃取出來的傳統(tǒng)文化特質(zhì)叢應(yīng)用于當(dāng)代地方性自治法制，并為我國當(dāng)代的民族文化創(chuàng)意產(chǎn)

2、業(yè)提供素材和靈感來源。 研究的意義。一是有助于我國當(dāng)代地方性少數(shù)民族，尤其是游牧民族的法制建設(shè)。二是有利于展示法律文化的多樣性，凸現(xiàn)游牧文明的普遍性價值，印證文化相對論的正確性。三是有助于對珍稀的衛(wèi)拉特蒙古法制史料及相關(guān)的歷史文獻(xiàn)的搶救、挖掘和整理。四是有助于衛(wèi)拉特法在世界范圍內(nèi)的傳播。五是有助于游牧民族的社會經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展。最后是有助于填補(bǔ)衛(wèi)拉特法制史研究上的空白，等等。 研究方法。本論文主要采用了歷史文獻(xiàn)研究法、田野

3、調(diào)查法。法律解釋法也是筆者運用的方法。比較法和跨文化比較法對本論文的創(chuàng)作至關(guān)重要，而民族志的深描方法的使用則是為了揭示深蘊在象征符號之中的實用理性。 研究成果?！睹晒拧l(wèi)拉特法典》是1640年由蒙古衛(wèi)拉特、喀爾喀兩部族集團(tuán)所制定的一部地方性的成文法典，它調(diào)整游牧宗法封建社會的法律關(guān)系，其法律效力一直持續(xù)到19世紀(jì)40年代。 本論文共分三大部分：總論部分包括緒言和第1、2、3、4、5、6章，涉及衛(wèi)拉特法的基礎(chǔ)理論。實質(zhì)意義

4、上的衛(wèi)拉特法包括形式意義上的衛(wèi)拉特法——《衛(wèi)拉特法典》和準(zhǔn)噶爾《噶爾丹洪臺吉第1、2號敕令》、《敦羅布喇什補(bǔ)則》，其實體法由公法和私法兩大部分組成，公法的主要任務(wù)是維護(hù)封建主、僧侶的等級制度，牢牢固定牧民與封建主的人身依附關(guān)系，保護(hù)封建主的牧地私有制，打擊背主棄主、搶劫盜竊、越境逃亡，鞏固地方性的政治聯(lián)盟，共御外敵。而私法的任務(wù)是維護(hù)屬民的動產(chǎn)所有制，保護(hù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，維護(hù)父權(quán)制為基礎(chǔ)的婚姻家庭制度，規(guī)定屬民對政權(quán)的貢賦、服兵役的義務(wù)，

5、促進(jìn)畜牧業(yè)、狩獵業(yè)的發(fā)展，鼓勵保護(hù)環(huán)境、樂善好施、見義勇為的利他行為，穩(wěn)定愛馬克社會組織結(jié)構(gòu)，維護(hù)封建宗法親屬和繼承制度。非黃金家族的漠西、北蒙古以旁系的精英群體身份作為立法者，制定了《衛(wèi)拉特法典》，他們將現(xiàn)實主義和蒙古喇嘛主義相結(jié)合，以法治國，以教治僧，修正了前輩“政教合一”、“政教并行”的傳統(tǒng)做法，以“政主教輔”作為立法宗旨。自由主義的游牧生活方式使得他們選擇了藏傳佛教作為意識形態(tài)體系。 分論部分包括第7、8、9、10、11

6、、12、13、14、15、16、17章，其內(nèi)容涉及衛(wèi)拉特法的實體法和程序法。衛(wèi)拉特法的宗教關(guān)系法規(guī)定要保護(hù)僧侶的愛瑪克，賦予僧侶向世俗人征收贖金的權(quán)利，維護(hù)僧侶的各種特權(quán)。法律要求10人中須有1人獻(xiàn)身于佛，禁止僧侶為傷風(fēng)敗俗之事。其部族關(guān)系法規(guī)定可從事國家型的政治聯(lián)盟，其性質(zhì)為緊密型的，如遇外敵入侵，兩部族聯(lián)盟應(yīng)一致對外。背主棄主是宗王法所嚴(yán)厲禁止的，屬民如在戰(zhàn)時遺棄主君的，應(yīng)與屬民犯動亂罪、大敵入侵不報罪一樣被處以死刑。衛(wèi)拉特法的刑法

7、實行罪行法定主義，強(qiáng)調(diào)罪與刑罰相當(dāng)，限制比附類推，推行封建主義、屬人和屬地原則，其刑法的人道主義思想反映在基本上廢除了成吉思汗《大札撒》的死刑，通過廣泛適用的罰畜、財產(chǎn)刑來懲治罪犯，甚至殺了人也不被剝奪生命。徒刑不符合游牧民族的生活方式和民族性，恥辱刑因為有損蒙古族的人格尊嚴(yán)也較少地適用。刑法重點打擊盜竊行為，但外甥偷姨家的東西不為偷，說明當(dāng)時的社會仍存在著母權(quán)制遺風(fēng)，法律規(guī)定基于重大犯罪實行家族財產(chǎn)連帶責(zé)任，破壞環(huán)境的行為也要受到法律

8、的制裁。屬民不得擅自離開所屬的愛瑪克，不得背棄自己的王公投奔其他王公。奴隸雖沒有主體資格，但其生命權(quán)同樣受到法律的保護(hù)。衛(wèi)拉特私法中的人法是有關(guān)封建等級、官制體系的法律規(guī)范，而物權(quán)法已經(jīng)確立了動產(chǎn)所有權(quán)及牧地封建主私有權(quán)。契約自由受到了債法的保護(hù)，以父權(quán)制為基礎(chǔ)的婚姻家庭制度決定了家父對子女的婚姻決策權(quán)。聘禮和嫁妝數(shù)量是由法律明確規(guī)定的，婚姻法的目的是鼓勵人口增殖。父與子的分家、析產(chǎn)制有助于養(yǎng)小贍老。繼承法規(guī)定父死由兒子繼承其遺產(chǎn)，養(yǎng)子

9、女被養(yǎng)父母視為親生子女，與親生子女有相同的法律地位。侵權(quán)法以過錯原則為核心，侵犯他人私權(quán)的要負(fù)民事責(zé)任。衛(wèi)拉特法的行政法規(guī)則規(guī)定了行政法主體的職責(zé)，行政相對人如不執(zhí)行行政命令就要受到行政處罰，而廣泛的行政獎罰行為則激勵屬民參與國家事務(wù)的管理。衛(wèi)拉特法的軍事法規(guī)則禁止軍人戰(zhàn)時脫逃，規(guī)定屬民不得盜竊軍事物資，維護(hù)圍獵秩序。衛(wèi)拉特法的訴訟法包括民事訴訟法和刑事訴訟法，其近代裁判體系及其規(guī)則已經(jīng)建立，法院實行法官錯案責(zé)任追究制、公平和正義審判原

10、則、適用法律原則、法院獨立審判原則、法官審判時注重證人證言、設(shè)誓原則，簡易案件實行口頭簡易審判方式，一般案件按級別管轄，實行主審法官合議審判制。被告缺席審理將要承擔(dān)敗訴的后果，法官對司法官雅爾奇的徇私舞弊可以予以監(jiān)督制裁。社會變遷導(dǎo)致法律變遷，新創(chuàng)的《噶爾丹洪臺吉敕令》和《敦羅布喇什補(bǔ)則》等都屬于衛(wèi)拉特法的有機(jī)組成部分，是立法者為適應(yīng)新的社會生活而對《衛(wèi)拉特法典》的增補(bǔ)，其內(nèi)容主要是調(diào)整僧侶、教育、軍事、行政、涉外、訴訟諸關(guān)系的法律。

11、 結(jié)論部分的內(nèi)容是對衛(wèi)拉特法的全面總結(jié)。衛(wèi)拉特法折光地反映了17、18世紀(jì)游牧民族的社會生活，體現(xiàn)了蒙古族最高的法律文化成就，是明代草原法的輝煌典范，它具有跨越時空的法制價值，只要稍加改造，其中有些科學(xué)、合理的實體規(guī)范就可將用作制定當(dāng)代我國少數(shù)民族的地方性法規(guī)的參考依據(jù)。 新的見解。草原法是隨著政治權(quán)威的生長而遞嬗演進(jìn)的，它的法律文本背后是游牧民的人生態(tài)度和經(jīng)驗積累。高位階世界宗教的借用是為了積進(jìn)民族—國家的文化底蘊，攏聚