公司債：法理與制度——以我國公司債法律制度梳理為中心.pdf

1、公司債的本質是一種以有價證券的方式來表彰的債權債務的法律關系。公司債法律制度的基本命題在于構建公司債發(fā)行公司便利的融資機制和公司債債權人的權益的保護機制。從公司債的發(fā)行到期滿償還其債務為止，因公司資信的變化而可能涉及利害關系人間的利益調整乃是構建公司債法律制度的核心理念。制度的設計必須在投資者保護和便利企業(yè)融資這兩個因素之間達到某種均衡。 公司債聚合的法律關系縱橫交錯，論文圍繞以上核心觀點，分縱向和橫向兩條主線來構建論文的邏輯結

2、構。論文以公司債本質上是一種信用工具為起點，依次以信用法律制度內容即公司債信用的產權基礎、公司債信用服務、公司債自身信用、公司債信用公示來構建論文的橫向結構。而縱向結構就是公司債從出生到死亡的過程，即其發(fā)行、轉讓、存續(xù)和消滅。這一縱向結構中基本的法律關系應是民事契約關系，因此，公司債券契約是規(guī)范公司債各方當事人的基本文件。因此公司債券契約是其縱向結構的起點。為此，論文首先分析公司債契約以統(tǒng)領該縱向結構，然后依次探討公司債發(fā)行轉讓、公司債

3、存續(xù)期間的公司債管理途徑和公司債與公司治理問題。橫向結構中，信用救濟法律制度在公司債領域主要是發(fā)行公司破產而導致公司債的清償不能，由破產法來調整，同樣，縱向結構中公司債的消滅主要是公司債的償還或發(fā)行公司償債不能而破產，這主要由民法債的消滅制度和商法中破產法規(guī)范，公司債法并沒有特殊規(guī)定，筆者囿于能力所限，就不再贅述。最后，公司債作為證券市場的重要品種，其橫向信用法律制度和發(fā)行轉讓等縱向法律制度都受國家的監(jiān)管。因此，論文的最后落腳點就是公司

4、債的監(jiān)管。論文除結論外，共分八章，其主要內容如下： 第一章，導論。本章首先對選題的原因、分析框架和研究方法進行了簡單介紹。在我國大力發(fā)展公司債券市場的今天，我國的公司債立法卻是不完善，存在諸多空白之處，而公司債法學理論的研究也是非常薄弱。這是本文的選題原因。論文力圖在分析公司債的法學原理基礎上再提出相應的制度建設。接著本章對公司債與公司債券、公司債與公司債務、公司債與企業(yè)債、公司債券與金融債券、公司債券市場與證券市場進行了分析。

5、就論文對這些概念的使用方式進行了說明。最后，本章分析公司債所聚集的法律關系以此定位本論文的研究內容。公司債本質上是一種平等自愿的民事法律關系，但由于公司債這種債權的證券化，又可分為兩層法律關系，即基礎性法律關系和證券化后的法律關系，后者即是商事法律關系。又由于公司債各方當事人實力懸殊，實質談判能力的不對等和公司債券的廣泛流通，涉及國家的金融市場穩(wěn)定，因此，這一“私”的民商事法律關系，需要國家“公”權力的介入，由此公司債的監(jiān)管這一經(jīng)濟法律

6、關系產生。本論文主要運用民商法、經(jīng)濟法的基礎性理論來探討公司債民事、商事、經(jīng)濟法中的市場監(jiān)管法律關系。公司債中還存在著國家對資本市場的宏觀調控法律關系、刑事法律關系等，不在本文研究范圍內。 第二章，公司債信用之法律構造。本章首先探討了信用的概念、內涵、法律制度，由此得出公司債券是典型的信用載體的結論。以此為基礎，根據(jù)信用的法律制度來分析公司債信用的產權基礎、公司債信用服務制度、公司債信用的維持增強即信用擔保制度。法律上的信用是指

7、民商事主體所具有的償付債務的能力而在社會上所獲得的相應信賴和評價，債權債務法律關系是信用的基本內容。公司債券是一種典型的信用載體，是信用高度發(fā)達的標志。產權制度的實質在于明確行為與結果之間的關系。行為結果是否涉及行為者的切身利益將決定其行為傾向。公司債信用的產權基礎是有限責任法律制度。因股東的有限責任，使公司有了自己獨立的財產，公司以該獨立的財產對債務承擔責任。股東對公司債務不承擔責任，這樣才使發(fā)行債券成為可能。同樣，公司債券購買人因公

8、司的獨立財產范圍是明確的而能準確評估公司償債能力以決斷是否購買?？v觀世界各國的公司法都是規(guī)定采用有限責任制度的公司才能發(fā)行公司債券。債券信用評級關注的對象是債券本息償還的可靠程度和風險程度，并用簡單的符號表示出來。它是一個公司信用能力的指標化反映，雖然本身并不提高信用級別。但通過它反映公司債券的信用級別，也構成公司債券的信用基礎，是不可替代的。債券信用評級作為一種法律行為，體現(xiàn)了評級機構、發(fā)債公司和投資者三方的法律關系和各自的權利義務及

9、法律責任。一個公正客觀的債券評級結果是評級機構、發(fā)債公司正確履行自己的權利義務的結果。評級機構在債券評級制度中居于核心地位，為了保證評級結果客觀、公正、可信，評級機構應保持中立性和獨立性。信用評級是被評級者信用權利行使的體現(xiàn)。信用評級中發(fā)行公司與評級機構之間合同性質應是承攬合同。在評級機構與投資者之間的法律關系中，首先應該認識到，由于其專業(yè)性和社會公眾對其的信賴，法律必須確保此種信賴不被濫用，于是法律強制性地規(guī)定了評級機構的禁止性行為。

10、其次，如果評級機構由于故意或重大過失而出具了錯誤的信用評級報告，投資者可向評級機構要求承擔產品瑕疵法律責任。但是，評級機構的信用評級如沒有錯誤，投資者并不能因投資遭受損失而要求評級機構承擔賠償責任，因為評級所起到的作用僅限于向投資者“提供有關債券償還的風險情報”。 第三章，公司債法理之基礎--契約理論。本章首先分析了公司債的合同法原理和不完全契約理論視角中的公司債。然后分析了體現(xiàn)公司債相關主體的權利義務的債券契約的一般條款和對公

11、司債債權人保護的特別條款。公司債券的發(fā)行和交易屬于我國最狹義的合同概念，應遵守我國《民法通則》和《合同法》的調整。民法中債法的基本理論是公司債的法理基礎。公司債作為一種長期合同，又因為基本當事人在事實上的不平等，使公司債契約是一種不完全契約。在我國公司債法理論中，除了民事債法原理之外，合同責任之外，還需要證券法上的嚴格程序規(guī)制(例如發(fā)行審批、交易場所特定)和證券市場的監(jiān)管。這是對公司債這一不完全契約下的合同空白，規(guī)定新的調整方法，以此彌

12、補合同法理論的缺陷。 第四章，公司債發(fā)行的理論分析與制度設計。本章首先探討了公司債發(fā)行的法律性質和法律價值。然后分別探討我國公司債公開發(fā)行的條件和程序。最后單設一節(jié)探討我國公司債私募發(fā)行的制度設計。公司債券私募發(fā)行對發(fā)行人講，意味著發(fā)行成本的節(jié)約和發(fā)行進程的加快。我們應該從私募發(fā)行的募集對象資格、募集對象數(shù)量限制、發(fā)行方式、私募債券的轉讓限制等方面來構建我國公司債券的私募發(fā)行制度。 第五章，公司債轉讓的法學原理與市場構建

13、。本章首先分析公司債債權讓與和債務承擔的民法原理、公司債轉讓的證券法規(guī)則。然后分析我國企業(yè)債券流通市場的現(xiàn)狀和存在的問題，最后探討論了如何構建我國公司債流通市場。我國應建立包括交易所市場、場外交易市場的多層次公司債券流通市場。在場外交易市場應引進做市商制度。還需統(tǒng)一公司債券托管結算體系。 第六章，公司債管理的法律途徑。本章首先介紹了公司債債權人會議和公司債信托兩種公司債管理的法律途徑和我國的立法選擇。接著探討了公司債債權人會議制

14、度和公司債信托制度的具體構建。公司債管理存在公司債債權人會議和公司債信托兩種模式。我國的《公司債券發(fā)行試點辦法》傾向于公司債信托模式。筆者認為，在今后公司債管理的立法中，我國應該這兩種模式兼采，而更側重于公司債債權人會議制度。 第七章，公司債與公司治理。本章首先是分析了債券融資對公司治理結構的影響，然后基于公司法中一般債權人參與公司治理的基本理論和公司債債權人的特點，探討公司債債權人對公司治理的參與的制度設計。 第八章，

15、公司債券市場監(jiān)管研究。本章首先探討公司債券市場監(jiān)管基本理論，然后探討我國公司債券市場監(jiān)管的具體構建。公司債券市場作為證券市場的重要組成部分，證券市場的監(jiān)管理論適用公司債券市場。我國公司債券市場監(jiān)管的具體構建包括：公司債券市場監(jiān)管權統(tǒng)一，建立以信息披露為核心的監(jiān)管制度，二級市場監(jiān)管問題，公司債券信用評級與監(jiān)管的互為作用。 結論。通過對公司債基礎法理的探討和我國公司債法律制度的梳理，論文認為我國公司債制度的建立應以投資者利益保護為中