企業(yè)并購反壟斷審查實體標準制度研究.pdf

1、本論文緊緊圍繞企業(yè)并購反壟斷審查實體標準這一主線展開論述，結(jié)構上除引言外，論文主體由十部分組成，各章主要內(nèi)容分述如下：
　　 第1章引言。主要介紹本論文的選題意義、論文新穎性說明，研究的方法以及本文的框架結(jié)構等。
　　 第2章企業(yè)并購反壟斷審查實體標準概論。本章首先通過比較研究方式闡明了反壟斷法中企業(yè)并購的概念與分類，概述了企業(yè)并購反壟斷審查的經(jīng)濟學理論基礎，在此基礎上考察分析了美國、歐盟企業(yè)并購反壟斷審查實體標準的演變

2、，對當今世界各國主要采用的三種企業(yè)并購反壟斷審查實體標準進行了比較研究，深入研究了美國、歐盟企業(yè)并購反壟斷審查標準體系的基本框架。本文認為，反壟斷法中企業(yè)并購并非一般經(jīng)濟意義上的合并，是一個比較寬泛的概念，不管是采用取得資產(chǎn)、收購股權，還是人事控制、訂立協(xié)議及其它方式，只要形成了企業(yè)之間的控制與被控制關系，在經(jīng)營決策上成為事實上的同一實體，就構成了反壟斷法中的企業(yè)并購。反壟斷法并非對一切企業(yè)并購都進行干預，法律所禁止的僅僅是將產(chǎn)生或加強

3、市場支配地位并嚴重損害有效競爭且無法定豁免理由的企業(yè)并購。反壟斷法針對不同類型的企業(yè)并購采取了寬嚴不同的審查標準，一般各國都側(cè)重規(guī)制橫向并購，而對縱向并購、混合并購比較寬容，因此本文主要以橫向并購的反壟斷審查研究為核心。企業(yè)并購是一種經(jīng)濟現(xiàn)象，因此經(jīng)濟學理論及分析方法在企業(yè)并購反壟斷審查立法和執(zhí)法中發(fā)揮著越來越重要的作用，而且歐美反壟斷立法和執(zhí)法的實踐證明，經(jīng)濟學理論與企業(yè)并購審查的實踐基本上是同步的。
　　 第3章研究相關市場

4、。本章首先從相關市場的概念入手，分析了反壟斷法上界定相關市場的作用和一般原則，考察了兩種常用的界定相關市場的方法：產(chǎn)品功能界定法和SSNIP界定法，然后逐一分析了如何界定產(chǎn)品市場、地域市場、時間市場。本文認為，相關市場界定是控制企業(yè)并購的第一步，也是控制企業(yè)并購實體分析的基礎和起點。任何競爭都發(fā)生于具體的市場關系中，這一市場應當是具體的，而不是市場經(jīng)濟意義上的抽象的概念。正確而合理地界定參與并購的有關當事企業(yè)的經(jīng)營所涉及的市場范圍，對于

5、準確分析擬議中的企業(yè)并購的競爭效果具有十分重要的意義。相關市場的范圍大小如何，將直接關系到判定在該市場內(nèi)的并購行為是否具有限制競爭的違法性問題。
　　 第4章研究市場集中度和“安全港”制度。市場集中度分析是企業(yè)并購競爭效果分析的起點和第一步。本章從理論上分析了市場集中度的概念、功能及其測度方法，并比較了經(jīng)濟學上測度市場集中度的不同方法。接下來比較研究了美國和歐盟對市場集中度指標在企業(yè)并購案中的應用，比較了美歐因?qū)κ袌黾卸鹊牟煌?/p>

6、評價而導致對同一并購案件不同處理結(jié)果的沖突與協(xié)調(diào)。然后對“安全港”制度做了比較研究，國外在市場集中度的計量方面經(jīng)歷了市場份額——4企業(yè)集中度(CR4)——赫芬達爾-赫希曼指數(shù)(HHI)三次調(diào)整，目前HHI已經(jīng)成為衡量市場集中水平的主要指標，以HHI指數(shù)為基礎的“安全港”制度也已成為歐美企業(yè)并購實體規(guī)則的一個鮮明特色。本文認為，市場份額與集中度及其變化只是企業(yè)并購審查的起點，而不是終點；市場份額和市場集中度的測定，對并購案件的審理結(jié)果起著

7、非常重要的作用。但反壟斷主管機關不能僅憑這一方面因素就斷定企業(yè)并購實質(zhì)性削弱競爭或者產(chǎn)生和加強市場支配地位，從而做出禁止并購的決定。
　　 第5章研究企業(yè)并購的反競爭效果。本章通過比較研究美國、歐盟在企業(yè)并購反競爭效果的理論、立法、案例，分別對單方面反競爭效果和協(xié)調(diào)性反競爭效果進行了分析，指出影響并購單方面反競爭效果以及達成協(xié)調(diào)性反競爭效果的因素。本文認為，企業(yè)并購能夠引起市場結(jié)構的變化，并購之后出現(xiàn)的平衡可能不同于并購之前的平

8、衡，其反競爭效果主要體現(xiàn)在兩個方面，一個方面可能是造就某些企業(yè)的市場支配地位，使之單方面提高價格而影響消費者福利或者社會福利，另一方面可能使并購后的市場條件更有利于企業(yè)通過協(xié)調(diào)性相互作用來限制競爭。
　　 第6章研究買方力量。本章對并購案件中的買方力量因素進行綜合分析，以便正確認識它在企業(yè)并購審查中的作用和地位。全面考察了買方力量的定義、內(nèi)涵和影響，以求準確把握其實質(zhì)：分析了對于買方勢力條件下如何界定相關市場以及怎樣認定買方力量

9、的問題：通過比較研究美國、歐盟、英國在并購審查中對買方力量因素的分析，重點探討了買方力量在買方市場的并購，以及能夠抗衡賣方市場力量的并購的兩個層面的作用。本文認為，買方的議價能力在并購評估中是一個關鍵因素。隨著購買商的實力不斷增強，買方力量成為各國反壟斷法考慮的一個重要因素。在企業(yè)并購反壟斷審查領域，買方力量既可以作為審查供應商并購后效率的依據(jù)之一，也可以成為被審查的對象。對于買方力量的積極效果和消及效果，反壟斷執(zhí)法機關需要進行綜合考慮

10、，以便對競爭問題作出正確的評估。
　　 第7章研究市場進入。本章從市場進入分析的概念入手，分析了市場進入的類型，著重探討了歐美反壟斷法上的潛在競爭理論，并對潛在競爭理論的考察視角所涉及的相關市場與市場集中度、市場進入壁壘、潛在競爭者和市場優(yōu)勢等進行了系統(tǒng)闡述，并結(jié)合經(jīng)典案例，深度剖析了潛在競爭理論的適用條件和限制。本文認為，對新競爭者進入相關市場的分析，是并購競爭效果評估中的一個重要組成部分。潛在競爭是市場進入分析的重要理論基礎

11、，正是市場進入所形成的潛在競爭才使得并購后企業(yè)無法行使市場力量。能夠消除并購引起的競爭關注的市場進入，應當具有一定的規(guī)模和影響。市場進入必須是“可能的、有效的、及時的”，只有這樣的進入才能有效制止或抵消并購可能造成的反競爭效果，并購一般不會引起競爭關注，通常不需要進一步分析即可通過審查。
　　 第8章研究企業(yè)并購的效率問題。效率常常是企業(yè)并購的主要動因。企業(yè)并購既能夠產(chǎn)生積極效果如促進經(jīng)濟技術進步、提高效率、提高消費者福利，也會

12、產(chǎn)生反競爭效果，如減少市場上競爭者的數(shù)量、限制競爭、損害消費者利益等。因此，是維持一個競爭的市場結(jié)構還是更多地注重效率，這是歐美國家反壟斷法上一個非常重要的議題，也是反壟斷法上一個非常前沿的理論和執(zhí)法問題。本章首先從反壟斷法中的效率概念與類型入手，分別考察美國、歐盟企業(yè)并購反壟斷審查中效率標準的發(fā)展演變，分析了效率在各國企業(yè)并購反壟斷審查中的地位與作用，然后對企業(yè)并購可能產(chǎn)生的效率和反競爭效果進行權衡研究，并對證明效率的法律要件進行了分

13、析。
　　 第9章研究垂危企業(yè)抗辯。一般來說，如果擬進行的并購會對相關市場上的競爭產(chǎn)生損害，比如導致協(xié)調(diào)效果或單邊效果，應當予以禁止。但是，如果參與并購的一方是一個垂危企業(yè)，那么對其進行的審查會有所不同。企業(yè)并購是避免垂危企業(yè)退出市場的有效方式，有助于促進市場的動態(tài)效率和良性發(fā)展。因此，歐美發(fā)達國家的企業(yè)并購反壟斷審查制度都規(guī)定了垂危企業(yè)抗辯制度，準許對涉及垂危企業(yè)的并購進行特殊考慮。為全面理解這一抗辯制度，本章闡述了垂危企業(yè)抗

14、辯的發(fā)展歷程、效率好處和公共利益考慮等內(nèi)容，對垂危企業(yè)抗辯的適用條件進行了比較研究，明確該了種抗辯制度的分析框架，探討適用于企業(yè)部分資產(chǎn)或業(yè)務的垂危分公司抗辯制度，并對執(zhí)法機關在并購案件中針對弱勢競爭者的考察進行分析。本文認為，與正常企業(yè)的并購案件不同，不應將并購前的競爭條件作為競爭分析的起點，應當對涉及垂危企業(yè)的并購給與特殊考慮。經(jīng)過長時間的發(fā)展，現(xiàn)在的垂危企業(yè)抗辯制度不僅適用于公司整體，也可以適用于瀕臨破產(chǎn)的分公司或子公司。與其讓企

15、業(yè)破產(chǎn)，不如讓新的所有人通過并購來取得并管理企業(yè)的資產(chǎn)，以便保持競爭狀態(tài)。破產(chǎn)企業(yè)抗辯是一項并購審查的例外規(guī)則，只有滿足嚴格的條件，該抗辯才能使一項具有反競爭關注的企業(yè)并購獲得批準。
　　 第10章研究產(chǎn)業(yè)政策與社會公共利益。本章重點探討了產(chǎn)業(yè)政策與社會公共利益在企業(yè)并購反壟斷審查中的地位和作用，從產(chǎn)業(yè)政策與競爭政策協(xié)調(diào)的角度闡明了產(chǎn)業(yè)政策與企業(yè)并購反壟斷審查的關系；以日本為例考察了管制行業(yè)的發(fā)展變化，提出了企業(yè)并購反壟斷審查適

16、用于管制行業(yè)的基本原則：考察了國外社會公共利益在反壟斷法中的內(nèi)涵和表現(xiàn)形式。本文認為，企業(yè)并購反壟斷審查的標準本身應是一個競爭政策問題，而一些國家的審查標準中包括了產(chǎn)業(yè)政策因素。因此在企業(yè)并購反壟斷審查中處理好競爭政策與產(chǎn)業(yè)政策的關系以及在管制行業(yè)是否適用以及如何適用反壟斷法在理論和實踐中都是一個難題。
　　 第11章既是關于中國如何構建企業(yè)并購反壟斷審查標準制度的討論，也是本論文的最后結(jié)論。如何建立和完善企業(yè)并購反壟斷審查實體

17、標準制度，不同國家或同一國家在不同的歷史時期有不同的選擇。在我國現(xiàn)階段，研究企業(yè)并購反壟斷審查實體標準具有十分重要的理論和實踐意義。在對比分析歐盟、美國等發(fā)達國家或地區(qū)在企業(yè)并購反壟斷實體審查標準的相關立法、實施指南以及相關案例的基礎上，本章展開了對建立我國企業(yè)并購反壟斷審查實體標準制度的探討。本文認為，建立中國企業(yè)并購反壟斷審查實體標準體系，針對中國反壟斷法有關企業(yè)并購反壟斷審查實體標準過于原則的實際情況，既要保持反壟斷法律的穩(wěn)定性，