論自甘風(fēng)險.pdf

1、自甘風(fēng)險作為一個古老的抗辯事由,在18、19世紀(jì)西方工業(yè)化時期蓬勃發(fā)展,成為雇主免除其工傷事故責(zé)任的抗辯事由。隨著社會經(jīng)濟政策的調(diào)整以及法律觀念的變遷,該規(guī)則在雇傭領(lǐng)域遭到摒棄的同時,卻在侵權(quán)法其他領(lǐng)域得到多方面的適用,法院在判決的過程中也賦予了它更多的含義。雖然在比較過失原則的沖擊下引發(fā)了該規(guī)則各種類型存廢的爭議,但它在某些領(lǐng)域仍具有不可替代性,并在實踐中得到證明。我國對此并無相關(guān)法律,但在實務(wù)中卻時有法官援引該規(guī)則進行裁判的情況發(fā)生

2、。我國是一個成文法國家,這樣的法官造法是危險的,但由此也說明了移植該制度的現(xiàn)實性與必要性。由于我國的立法空白,以及理論研究的缺少,在實踐中處理相關(guān)問題時經(jīng)常出現(xiàn)概念認(rèn)識不清、性質(zhì)定位模糊的情況。就以自甘風(fēng)險得到普遍適用的體育侵權(quán)領(lǐng)域為例,這類案件在我國經(jīng)常作為受害人同意來處理,模糊了自甘風(fēng)險與受害人同意之間的界限。這不僅不利于責(zé)任的合理分配,也不利于當(dāng)事人合法權(quán)益的維護。
　　 本文將較為全面的分析自甘風(fēng)險的基本理論,對其適用范

3、圍進行清楚的確定。在借鑒國外成熟經(jīng)驗和先進制度的基礎(chǔ)上結(jié)合我國的實際,作出制度設(shè)計。論文主體部分共分三章,內(nèi)容簡介如下:
　　 第一章首先是從發(fā)展史、構(gòu)成要件及類型幾個方面對自甘風(fēng)險進行概述,并對其定義進行分析界定。以便能在發(fā)展史的沉浮中觀其前景,在要件的構(gòu)成中究其本質(zhì),在類型的區(qū)分中取其精華。本章梳理自甘風(fēng)險的基本內(nèi)容,也意在使讀者對自甘風(fēng)險有一個較為全面的了解,為后文的闡述做鋪摯。
　　 第二章重點對自甘風(fēng)險行為的主

4、體、客體和意思表示三個要素進行分析。主要通過相關(guān)案例及立法,對自甘風(fēng)險受限的適用主體以及具有適用傾向性的領(lǐng)域進行具體分析,并在第一章類型概述的基礎(chǔ)上進一步解讀自甘風(fēng)險的意思表示。對自甘風(fēng)險適用范圍的界定,一方面是在肯定自甘風(fēng)險規(guī)則適用的可操作性和存在的必要性,另一方面也是對自甘風(fēng)險規(guī)則濫用的否定。
　　 第三章是整篇論文的落腳點。該章在借鑒他國立法和實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,肯定自甘風(fēng)險規(guī)則的存在價值和現(xiàn)實意義,論證了我國構(gòu)建自甘風(fēng)險制