我國公司現(xiàn)物出資制度研究.pdf

1、我國2005年修訂的公司法對公司的出資形式做了規(guī)定，即除貨幣外，還包括實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。公司法的規(guī)定將現(xiàn)物出資范圍限定為具體明確、具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值并可以合法轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)物出資僅限于有險(xiǎn)責(zé)任公司全體股東和股份有限公司中的發(fā)起人股東，而且全體股東的貨幣出資比例不得少于30％。我國《公司登記管理?xiàng)l例》明確股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。2009年3月1日

2、正式實(shí)施的《股權(quán)登記管理辦法》規(guī)定投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或股份有限公司。股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，應(yīng)辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，限在6個(gè)月內(nèi)辦完。可以看出，公司法關(guān)于現(xiàn)物出資的規(guī)定將股份有限公司中的非發(fā)起人即大多數(shù)股東排除在外。其實(shí)公司資本除貨幣形式外，還應(yīng)該包括其他任何有形的或無形的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。因?yàn)楣煞萦邢薰臼沟霉举Y本進(jìn)一步社會(huì)化，實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，已經(jīng)出現(xiàn)了通過勞務(wù)、

3、信用、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資的情況，說明這類出資形式有它們存在的市場；另一方面，從公司的角度來看，各種公司類型、性質(zhì)、目標(biāo)各異，對資本的需求不盡相同；加之現(xiàn)今財(cái)產(chǎn)權(quán)利形式日益多樣化，從物盡其用、充分利用社會(huì)資源的角度亦應(yīng)該擴(kuò)大現(xiàn)物出資的形式；市場經(jīng)濟(jì)國家的公司出資制度中亦包含有現(xiàn)物出資的規(guī)定，為我們提供了先例。鑒于目前我國公司法中關(guān)于現(xiàn)物出資規(guī)定與現(xiàn)實(shí)的矛盾，本文在對現(xiàn)物出資法理分析的基礎(chǔ)上，通過對域外大陸法系及英美

4、法系國家現(xiàn)物出資法律制度的梳理，提出公司所需現(xiàn)物難以做列舉式的限制，放寬現(xiàn)物出資形式。必須制定嚴(yán)格的現(xiàn)物出資制度，完善我國現(xiàn)物出資的立法，建立瑕疵出資的責(zé)任承擔(dān)制度和財(cái)產(chǎn)替代清償制度。
　　 第一章指出公司資本的涵義、現(xiàn)物出資的法律性質(zhì)及其理論基礎(chǔ)。公司資本組成分貨幣出資和非貨幣出資即現(xiàn)物出資兩部分。按照我國現(xiàn)行公司法的規(guī)定，現(xiàn)物出資包括實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)形式。公司資本的作用在于它是公

5、司設(shè)立和營運(yùn)的基礎(chǔ)，以及公司對外信用的擔(dān)?！，F(xiàn)物出資的法律性質(zhì)及其理論基礎(chǔ)包括契約理論、交易費(fèi)用理論等，根據(jù)公司契約理論，“公司是各方當(dāng)事人通過契約平衡和博弈的結(jié)果，是各方當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，公司法在總體上應(yīng)該屬于私法，公司法的核心部分應(yīng)是選擇性或任意性規(guī)范。”企業(yè)的本質(zhì)是契約或一系列契約的組合，是人們通過契約交易產(chǎn)權(quán)的一種組織形式。當(dāng)企業(yè)存在時(shí)，雖然沒有使契約消失卻使契約大大減少了。某一生產(chǎn)要素(或它的所有者)不必與企業(yè)內(nèi)部同他合作

6、的其他生產(chǎn)要素簽訂一系列契約。一系列契約被一個(gè)契約替代。
　　 第二章論述現(xiàn)物出資的基本結(jié)構(gòu)，主要包括現(xiàn)物出資者及現(xiàn)物出資標(biāo)的物兩種?，F(xiàn)物出資本身具有量和質(zhì)的雙重屬性，所以，對其本質(zhì)特征也應(yīng)從兩方面概括和反映。在量的方面，現(xiàn)物出資涉及到的是應(yīng)如何客觀評(píng)估現(xiàn)物的財(cái)產(chǎn)值的問題。在質(zhì)的方面，涉及到何種物適合于公司出資，即眾多的物中哪些適合于公司出資問題。
　　 第三章論述了現(xiàn)物出資與股東間利益平衡及債權(quán)人保護(hù)問題。代表普通法系

7、的美國和代表大陸法系的日本的現(xiàn)物出資制度中，對現(xiàn)物出資的立法態(tài)度是法律少有明文限制具體的現(xiàn)物出資形式，但考慮現(xiàn)物出資易使其他股東和公司債權(quán)人的利益遭受損失，在制度層面上強(qiáng)化現(xiàn)物評(píng)估作價(jià)程序和責(zé)任體系，強(qiáng)調(diào)現(xiàn)物出資環(huán)節(jié)的透明度，以求滿足現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)環(huán)境下公司對多種形式的現(xiàn)物出資需求和實(shí)質(zhì)性地解決因現(xiàn)物出資招致的股東不平等問題。
　　 第四章是關(guān)于國外現(xiàn)物出資立法體例及其借鑒。介紹了德國、法國、日本三個(gè)大陸法系國家和英國、法國兩個(gè)英美法

8、系國家的現(xiàn)物出資制度。各國的做法普遍是放寬出資形式的限制，從大多數(shù)國家的實(shí)踐來看，可以作為現(xiàn)物出資的財(cái)產(chǎn)，其范圍是相當(dāng)廣泛的，它既包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等有形財(cái)產(chǎn)，還包括專利權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)、動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的收益權(quán)、礦業(yè)權(quán)、沒有轉(zhuǎn)讓限制的股權(quán)、對公司的債權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)。作為事前控制的制定嚴(yán)格的出資程序和設(shè)立獨(dú)立的外部評(píng)估制度，以及作為事后控制的瑕疵出資責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。
　　 第五章是對我國公司法中限制現(xiàn)物出資形式的檢討。我國公司法的有關(guān)

9、規(guī)定顯得過于原則和空泛，理解上易生歧義，難以適應(yīng)復(fù)雜多樣的現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的客觀需要。同時(shí)論證了特定類型財(cái)產(chǎn)出資的必要性。從公司立法的發(fā)展演變趨勢來看，2005年《公司法》修訂后，擴(kuò)大了股東出資形式，壯大了公司的資本實(shí)力。其中最引人矚目的變化是，原公司法中的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)，由知識(shí)產(chǎn)權(quán)來代替，原公司法中的列舉限定方式，改采列舉加開放方式。從公司資本具有的功能考察，公司資本具有警示與擔(dān)保作用，公司相對人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)與現(xiàn)物出資形式如何并沒有直

10、接的關(guān)系。財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題上，除了使用權(quán)轉(zhuǎn)讓之外，財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式是多樣的，比如授權(quán)、租賃、特許等等。特定情況下公司能否償還債務(wù)與公司出資形式如何是絲毫沒有關(guān)系。只要完善相應(yīng)的債權(quán)人保護(hù)措施，如法律的具體要求，公司、相對人之間的協(xié)商，公司內(nèi)部制度構(gòu)建等，都能解決好現(xiàn)物變現(xiàn)難而難以實(shí)現(xiàn)債權(quán)的問題。
　　 第六章是關(guān)于我國現(xiàn)物出資的立法完善，即現(xiàn)物出資制度的建構(gòu)，是本文的重點(diǎn)，需要在立法上予以進(jìn)一步明確或完善。首先逐個(gè)分析信用、勞務(wù)

11、、商譽(yù)、整體財(cái)產(chǎn)、抵押物等特定財(cái)產(chǎn)類型的涵義、內(nèi)容、出資的社會(huì)效果與經(jīng)濟(jì)價(jià)值、可操作性以及注意事項(xiàng)。最終確定信用、勞務(wù)、商譽(yù)、整體財(cái)產(chǎn)、已抵押之物等特定類型財(cái)產(chǎn)出資的法律地位。確立現(xiàn)物出資公示制度，在公司章程中詳細(xì)載明現(xiàn)物出資的內(nèi)容，開設(shè)專門的公司登記網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，以便于公司相對人能夠以低的查詢成本獲取公司的登記信息；完善現(xiàn)物出資評(píng)估作價(jià)程序，明確公司設(shè)立涉及到現(xiàn)物出資，則設(shè)立中的公司必須申請法院選派檢查人員對公司現(xiàn)物進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。如果公司

12、自我臨時(shí)評(píng)估的現(xiàn)物價(jià)與檢查人員的評(píng)估價(jià)不一致，則以檢查人員的評(píng)估價(jià)為依據(jù)，若公司出資人對此評(píng)估價(jià)表示異議，則可以通過行政復(fù)議直至訴訟的方式解決。通過行政復(fù)議、行政訴訟仍沒有改變檢查人員評(píng)估的財(cái)產(chǎn)價(jià)，且出資人仍然表示不能接受，則登記機(jī)關(guān)不予公司登記而告終。
　　 為預(yù)防我國現(xiàn)物出資評(píng)估不實(shí)的問題，公司出資中應(yīng)引入“驗(yàn)資人擔(dān)保責(zé)任制度”，驗(yàn)資人向登記機(jī)關(guān)、其他守信的股東及公司債權(quán)人保證驗(yàn)資結(jié)果的真實(shí)性，若因驗(yàn)資不實(shí)給登記機(jī)關(guān)、其他守

13、信的股東及公司債權(quán)人造成的損失，與評(píng)估人一起承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任；驗(yàn)資人承擔(dān)的責(zé)任性質(zhì)為無過錯(cuò)責(zé)任。當(dāng)然，民事責(zé)任的承擔(dān)并不意味著法律已有規(guī)定的行政責(zé)任、刑事責(zé)任。明確瑕疵出資者的法律責(zé)任，建立財(cái)產(chǎn)替代清償制度。主要是相對難以轉(zhuǎn)讓的無形財(cái)產(chǎn)出資者的責(zé)任承擔(dān)問題。這主要包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是對公司的責(zé)任。這種責(zé)任既包括對其他出資人的違約責(zé)任，也包括對公司預(yù)期損失的賠償責(zé)任，甚至還要承擔(dān)有關(guān)機(jī)關(guān)處罰的責(zé)任。法律、公司章程或發(fā)起人協(xié)議對此應(yīng)有相