我國公司現(xiàn)物出資制度研究.pdf

1、我國2005年修訂的公司法對公司的出資形式做了規(guī)定，即除貨幣外，還包括實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)。公司法的規(guī)定將現(xiàn)物出資范圍限定為具體明確、具有經(jīng)濟價值并可以合法轉讓，現(xiàn)物出資僅限于有險責任公司全體股東和股份有限公司中的發(fā)起人股東，而且全體股東的貨幣出資比例不得少于30％。我國《公司登記管理條例》明確股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。2009年3月1日

2、正式實施的《股權登記管理辦法》規(guī)定投資人可以以其持有的在中國境內設立的有限責任或者股份有限公司的股權作為出資，投資于境內其他有限責任公司或股份有限公司。股東以非貨幣財產(chǎn)出資，應辦理財產(chǎn)轉移手續(xù)，限在6個月內辦完?？梢钥闯觯痉P于現(xiàn)物出資的規(guī)定將股份有限公司中的非發(fā)起人即大多數(shù)股東排除在外。其實公司資本除貨幣形式外，還應該包括其他任何有形的或無形的財產(chǎn)權利。因為股份有限公司使得公司資本進一步社會化，實際經(jīng)濟生活中，已經(jīng)出現(xiàn)了通過勞務、

3、信用、商譽、特許經(jīng)營權或設定擔保的財產(chǎn)等作價出資的情況，說明這類出資形式有它們存在的市場；另一方面，從公司的角度來看，各種公司類型、性質、目標各異，對資本的需求不盡相同；加之現(xiàn)今財產(chǎn)權利形式日益多樣化，從物盡其用、充分利用社會資源的角度亦應該擴大現(xiàn)物出資的形式；市場經(jīng)濟國家的公司出資制度中亦包含有現(xiàn)物出資的規(guī)定，為我們提供了先例。鑒于目前我國公司法中關于現(xiàn)物出資規(guī)定與現(xiàn)實的矛盾，本文在對現(xiàn)物出資法理分析的基礎上，通過對域外大陸法系及英美

4、法系國家現(xiàn)物出資法律制度的梳理，提出公司所需現(xiàn)物難以做列舉式的限制，放寬現(xiàn)物出資形式。必須制定嚴格的現(xiàn)物出資制度，完善我國現(xiàn)物出資的立法，建立瑕疵出資的責任承擔制度和財產(chǎn)替代清償制度。
　　 第一章指出公司資本的涵義、現(xiàn)物出資的法律性質及其理論基礎。公司資本組成分貨幣出資和非貨幣出資即現(xiàn)物出資兩部分。按照我國現(xiàn)行公司法的規(guī)定，現(xiàn)物出資包括實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的財產(chǎn)形式。公司資本的作用在于它是公

5、司設立和營運的基礎，以及公司對外信用的擔保?，F(xiàn)物出資的法律性質及其理論基礎包括契約理論、交易費用理論等，根據(jù)公司契約理論，“公司是各方當事人通過契約平衡和博弈的結果，是各方當事人意思自治的體現(xiàn)，公司法在總體上應該屬于私法，公司法的核心部分應是選擇性或任意性規(guī)范?！逼髽I(yè)的本質是契約或一系列契約的組合，是人們通過契約交易產(chǎn)權的一種組織形式。當企業(yè)存在時，雖然沒有使契約消失卻使契約大大減少了。某一生產(chǎn)要素(或它的所有者)不必與企業(yè)內部同他合作

6、的其他生產(chǎn)要素簽訂一系列契約。一系列契約被一個契約替代。
　　 第二章論述現(xiàn)物出資的基本結構，主要包括現(xiàn)物出資者及現(xiàn)物出資標的物兩種?，F(xiàn)物出資本身具有量和質的雙重屬性，所以，對其本質特征也應從兩方面概括和反映。在量的方面，現(xiàn)物出資涉及到的是應如何客觀評估現(xiàn)物的財產(chǎn)值的問題。在質的方面，涉及到何種物適合于公司出資，即眾多的物中哪些適合于公司出資問題。
　　 第三章論述了現(xiàn)物出資與股東間利益平衡及債權人保護問題。代表普通法系

7、的美國和代表大陸法系的日本的現(xiàn)物出資制度中，對現(xiàn)物出資的立法態(tài)度是法律少有明文限制具體的現(xiàn)物出資形式，但考慮現(xiàn)物出資易使其他股東和公司債權人的利益遭受損失，在制度層面上強化現(xiàn)物評估作價程序和責任體系，強調現(xiàn)物出資環(huán)節(jié)的透明度，以求滿足現(xiàn)代經(jīng)濟環(huán)境下公司對多種形式的現(xiàn)物出資需求和實質性地解決因現(xiàn)物出資招致的股東不平等問題。
　　 第四章是關于國外現(xiàn)物出資立法體例及其借鑒。介紹了德國、法國、日本三個大陸法系國家和英國、法國兩個英美法

8、系國家的現(xiàn)物出資制度。各國的做法普遍是放寬出資形式的限制，從大多數(shù)國家的實踐來看，可以作為現(xiàn)物出資的財產(chǎn)，其范圍是相當廣泛的，它既包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)等有形財產(chǎn)，還包括專利權、著作權、專有技術、動產(chǎn)和不動產(chǎn)的收益權、礦業(yè)權、沒有轉讓限制的股權、對公司的債權等無形財產(chǎn)。作為事前控制的制定嚴格的出資程序和設立獨立的外部評估制度，以及作為事后控制的瑕疵出資責任承擔機制。
　　 第五章是對我國公司法中限制現(xiàn)物出資形式的檢討。我國公司法的有關

9、規(guī)定顯得過于原則和空泛，理解上易生歧義，難以適應復雜多樣的現(xiàn)實經(jīng)濟生活的客觀需要。同時論證了特定類型財產(chǎn)出資的必要性。從公司立法的發(fā)展演變趨勢來看，2005年《公司法》修訂后，擴大了股東出資形式，壯大了公司的資本實力。其中最引人矚目的變化是，原公司法中的工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術，由知識產(chǎn)權來代替，原公司法中的列舉限定方式，改采列舉加開放方式。從公司資本具有的功能考察，公司資本具有警示與擔保作用，公司相對人的債權實現(xiàn)與現(xiàn)物出資形式如何并沒有直

10、接的關系。財產(chǎn)權的轉讓問題上，除了使用權轉讓之外，財產(chǎn)權的轉讓方式是多樣的，比如授權、租賃、特許等等。特定情況下公司能否償還債務與公司出資形式如何是絲毫沒有關系。只要完善相應的債權人保護措施，如法律的具體要求，公司、相對人之間的協(xié)商，公司內部制度構建等，都能解決好現(xiàn)物變現(xiàn)難而難以實現(xiàn)債權的問題。
　　 第六章是關于我國現(xiàn)物出資的立法完善，即現(xiàn)物出資制度的建構，是本文的重點，需要在立法上予以進一步明確或完善。首先逐個分析信用、勞務

11、、商譽、整體財產(chǎn)、抵押物等特定財產(chǎn)類型的涵義、內容、出資的社會效果與經(jīng)濟價值、可操作性以及注意事項。最終確定信用、勞務、商譽、整體財產(chǎn)、已抵押之物等特定類型財產(chǎn)出資的法律地位。確立現(xiàn)物出資公示制度，在公司章程中詳細載明現(xiàn)物出資的內容，開設專門的公司登記網(wǎng)絡系統(tǒng)，以便于公司相對人能夠以低的查詢成本獲取公司的登記信息；完善現(xiàn)物出資評估作價程序，明確公司設立涉及到現(xiàn)物出資，則設立中的公司必須申請法院選派檢查人員對公司現(xiàn)物進行評估作價。如果公司

12、自我臨時評估的現(xiàn)物價與檢查人員的評估價不一致，則以檢查人員的評估價為依據(jù)，若公司出資人對此評估價表示異議，則可以通過行政復議直至訴訟的方式解決。通過行政復議、行政訴訟仍沒有改變檢查人員評估的財產(chǎn)價，且出資人仍然表示不能接受，則登記機關不予公司登記而告終。
　　 為預防我國現(xiàn)物出資評估不實的問題，公司出資中應引入“驗資人擔保責任制度”，驗資人向登記機關、其他守信的股東及公司債權人保證驗資結果的真實性，若因驗資不實給登記機關、其他守

13、信的股東及公司債權人造成的損失，與評估人一起承擔連帶擔保責任；驗資人承擔的責任性質為無過錯責任。當然，民事責任的承擔并不意味著法律已有規(guī)定的行政責任、刑事責任。明確瑕疵出資者的法律責任，建立財產(chǎn)替代清償制度。主要是相對難以轉讓的無形財產(chǎn)出資者的責任承擔問題。這主要包括兩個方面的內容：一是對公司的責任。這種責任既包括對其他出資人的違約責任，也包括對公司預期損失的賠償責任，甚至還要承擔有關機關處罰的責任。法律、公司章程或發(fā)起人協(xié)議對此應有相